要判斷強制拆除是屬于行政強制措施還是行政強制執(zhí)行,首先要對行政強制執(zhí)行和行政強制措施的區(qū)別加以明確,即通過強制執(zhí)行與強制措施的分界標準對強制拆除的行為性質(zhì)進行認定
。對于行政強制措施與行政強制執(zhí)行的分界,國內(nèi)外已有不少理論成果,主要存在以下劃分標準:
(1)以行政行為的保障性和執(zhí)行性為標準。這種觀點認為行政強制措施具有保障性和暫時性的特點
(2) 以行政行為的中間性和最終性為標準
(3)以強制履行的義務(wù)內(nèi)容為標準
根據(jù)以上分界標準
行政強制拆除決定要求相對人履行“作為”的拆除義務(wù),即對自己違法建設(shè)行為選成的后果和影響進行消除
,當(dāng)相對人拒不履行拆除義務(wù)時,再由行政機關(guān)或法院負貴執(zhí)行強制拆除,因面屬于行改強制執(zhí)行。如果認定強制拆除為行政措施,那么就要求相對人對自己的違法建筑保持“容忍”和“不作為”.這顯然與強制拆除的實施目的相違背。有的學(xué)者也認同強制拆除國于行政強制執(zhí)行,但認為判斷強制拆除是強制描施或強制執(zhí)行的標準為是否存在事先的行政決定,并指出這一分類標準也與國外行政法學(xué)的“基礎(chǔ)行為與執(zhí)行行為合分說”相通。"這種判斷標準從行為構(gòu)成上將強制措施與強制執(zhí)行進行區(qū)分,認為強制執(zhí)行需要存在事先的行政決定即基礎(chǔ)行為
,而強制措施則無此前提。但在實踐運用中,以該標準判斷強制拆除屬于強制執(zhí)行卻遇到兩點質(zhì)疑:一是強制措施未必不存在事先的行政決定?div id="4qifd00" class="flower right">綜上所述,拆除公司小編認為行政強制拆除應(yīng)當(dāng)屬于行政強制執(zhí)行
。具體到《行政強制法》,強制拆除應(yīng)當(dāng)屬于《行政強制法》第12條規(guī)定的“排除妨礙、恢復(fù)原狀”“其他強制執(zhí)行方式”的執(zhí)行方式。TAG:
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